2018年8月14日,加拿大警察局长协会(Canadian Association of Chiefs of Police)、法律修正案及电子犯罪委员会(Law Amendments and Electronic Crime Committees)联合通过一项决议——《促进跨境访问涉及与加拿大刑事犯罪相关或由及加拿大服务提供商所持持有的数据相关法律的制定》(REASONABLE LAW TO FACILITATE CROSS-BORDER ACCESS TO DATA RELATED TO CANADIAN CRIMINAL OFFENCES OR HELD BY CANADIAN SERVICE PROVIDERS)。该决议旨在支持加拿大政府参与布达佩斯公约第二附加议定书的谈判,并敦促加拿大政府根据美国CLOUD法与美国签订数据共享协议,以应对云计算时代网络犯罪证据的跨境调取所面临的挑战。

1. 决议颁布背景

(一)现行司法协助体系弊端突出,难以满足执法需求

云计算、移动互联网等新技术的发展一方面为生产生活带来了诸多便利。但与此同时,也导致了数据存储的全球化,为打击违法犯罪过程中的证据跨境调取带来了巨大挑战。例如,在加拿大境内,过去的语音和SMS信息服务逐渐被WhatsApp或TextMe等移动APP应用所取代,而诸多提供APP通信服务的提供商的数据并未存储在加拿大境内。加拿大警察局长协会认为数据的跨境调取已成为全球执法机构面临的最紧迫问题之一,特别是在打击儿童的性虐待、欺诈、网络恐怖主义和有组织犯罪等领域。

目前,加拿大主要依据《刑事司法互助法》(Mutual Legal Assistance in Criminal Matters Act)获取境外数据。但该法建立的司法协助程序(MLA)存在诸多问题:首先,MLA程序繁琐、耗时。据美国情报与通信技术审查小组2013年统计,采用 MLA流程调取数据平均耗时约10个月。在一起儿童色情案件调查中,加拿大执法机构提交MLA程序请求14个月后才获取谷歌记录,导致辩护律师无法正确评估其客户的潜在责任,案件长期悬而未决。MLA程序的繁琐耗时,难以满足网络时代打击违法犯罪的效率需求。此外,并非所有国家都设有专门的联络处以支持外国警察机构工作,导致MLA流程的顺利实施也存在诸多障碍。

(二)美国CLOUD法构建跨境数据调取新模式,为加美数据共享协议提供新契机

2018年3月23日,美国总统特朗普正式签署了《合法使用境外数据明确法》(Clarify Lawful Overseas Use of Data Act,又称“Cloud法”)以解决云计算背景下数据的跨境调取问题。该法在现行的司法协助程序体系之外,构建了一个新的数据跨境调取模式——执行协议模式。在该模式下,与美国政府签订执行协议的外国政府可以绕过美国政府,直接向持有境外数据的持有者(企业)企业调取数据。目前,英国、澳大利亚等国家已经对该法表示支持。

加拿大警察局长协会认为Cloud法是在尊重国际礼让原则前提下的立法范例,是有效打击犯罪的重要一步。当前,加拿大执法数据跨境调取面临着与美国同样的难题,Cloud法为加拿大解决该问题提供了新思路,即通过双边或多边协议的方式解决数据的跨境调取问题。此外,作为美国盟国的加拿大是美国政府签订执行协议的目标国之一。加拿大警察局长协会认为CLOUD法的通过为加美签订数据共享的双边协议提供了契机。

(三)布达佩斯网络犯罪公约附加议定书谈判启动,重在解决执法数据跨境调取问题

2017年6月8日,布达佩斯网络犯罪公约缔约方一致决定启动附加议定书协商程序。该附加议定书将重在促进执法部门电子证据的跨境调取,预计于2019年12月之前完成。

该附加议定书内容可能涵盖建立一个更加高效的多边法律协助框架,确定跨境数据调取的安全保障措施等。加拿大作为布达佩斯公约缔约国之一,也正在致力于该项附加议定书的议定工作。

2. 主要内容

基于国内外现状考量,加拿大警察局长协会做出如下三项决议:

1) 支持加拿大参加布达佩斯网络犯罪公约第二附加议定书的谈判,以应对刑事犯罪数字证据的跨境调取挑战;

2) 敦促加拿大政府根据CLOUD法与美国谈判达成双边数据共享协议;

3) 要求加拿大政府在与美国政府谈判之前咨询加拿大警察局长协会的意见。

3. 各方意见

决议书发布后,加拿大监管机构、隐私与人权保护人员均对该决议发表了意见。

加拿大公共安全部长发言人表示,数字技术的变革为执法带来了诸多挑战,加拿大政府致力于保护个人隐私,同时保障人身安全。但鉴于与美国签订数据共享协议事件复杂且对隐私产生诸多影响,需要更多的时间来审查整体问题和解决方案。

加拿大隐私保护委员表示,国际信息共享可能导致严重的侵犯人权行为,国际司法程序的替代安排不应破坏加拿大法律中的隐私保护。因此司法授权和监督非常重要,而法院是平衡警察利益和个人利益的最佳机构。

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